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        • 案外人異議成立后申請解除輪候查封的途徑
        • 來源:微信公眾號中國上海司法智庫  發布時間:2019-7-2

          執行要點

           

          案外人就系爭不動產享有阻止執行的實體權利已經過異議及異議之訴程序的實質審查和審理,在無相反證據足以推翻的情況下,案外人持相關生效法律文書請求相關法院解除部分房屋查封或者輪候查封的,相關法院可以在收到申請后進行審查后比照在先查封法院解除查封。如果輪候查封的申請執行人對解除查封不服的,可以通過執行行為異議進行救濟。

           

          基本案情

           

          申請執行人中國工商銀行股份有限公司甲分行與被執行人上海乙貿易公司、上海丙房地產有限公司因借款合同、保證合同糾紛等涉訴,進入執行程序后查明被執行人上海丙房地產有限公司(以下簡稱丙房地產公司)在上海市浦東新區人民法院(以下簡稱浦東法院)涉執行案件15件,其名下多套房屋已被多家法院查封或者輪候查封。執行中,案外人上海丁房屋銷售有限公司提出異議,稱其在法院查封前已經購買了登記在被執行人丙房地產公司名下的三十三套房屋,并已支付三千萬元購房款,后因被執行人未開具售房發票等原因,致使系爭房屋無法過戶。浦東法院經聽證審查后,裁定支持了案外人異議。

           

          另查明,被執行人丙房地產公司在上海市嘉定區人民法院(以下簡稱嘉定法院)涉執行案件12件,在上海市第二中級人民法院(以下簡稱二中院)涉執行案件3件,均查封或者輪候查封了部分系爭標的。案外人提出執行異議后,嘉定法院相關執行異議、執行異議之訴案件,二中院相關執行異議案件等均支持了案外人異議。但在相關法院解除查封前,嘉定法院又有涉被執行人丙房地產公司的其他案件進入執行程序,系爭標的又被多次輪候查封,導致案外人無法在正式查封解除后辦理過戶手續,案外人就此向上海市高級人民法院(以下簡稱上海高院)申請予以執行監督,稱被執行人丙房地產公司涉案眾多,鑒于其已經就正式查封取得支持其異議的生效裁判,請求對系爭房屋的輪候查封一并予以解除,避免其陷入無休止的案外人異議及異議之訴中。

           

          上海高院經審查認為,鑒于案外人已就部分房屋請求中止執行的案外人異議已為生效裁定或者判決所支持,在查封或者輪候查封申請執行人與案外人異議裁定或者判決中申請執行人債權性質一致的情況下,為節約司法資源、減少案外人訟累,案外人持相關生效法律文書請求解除部分房屋查封或者輪候查封的,相關法院可以在收到申請后及時進行審查并作出裁定予以解除,申請執行人如果對此表示異議的,做好相關釋明工作,如果其不接受釋明的,告知其可以對解除查封的行為提出執行行為異議。

           

          評析

           

          根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十七條,案外人對查封標的主張實體權利阻止執行的,可以向查封法院提起案外人異議及異議之訴予以救濟。其中,案外人異議是指,執行案件當事人以外的第三人,對執行標的主張阻止執行的實體權利,請求對該標的停止執行而向執行法院提出的實體異議。案外人異議之訴是指,案外人就執行標的享有足以排除強制執行之權利,請求法院不許對該標的實施執行之訴訟。案外人異議是案外人異議之訴的前置程序。此外,《最高人民法院關于執行權合理配置和科學運行的若干意見》第26條規定:審判機構在審理確權訴訟時,應當查詢所要確權的財產權屬狀況,發現已經被執行局查封、扣押、凍結的,應當中止審理;當事人訴請確權的財產被執行局處置的,應當撤銷確權案件;在執行局查封、扣押、凍結后確權的,應當撤銷確權判決或者調解書!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》(以下簡稱《異議復議規定》)第二十六條第二款規定:金錢債權執行中,案外人依據執行標的被查封、扣押、凍結后作出的另案生效法律文書提出排除執行異議的,人民法院不予支持。據此,在法院查封執行標的后,案外人主張對執行標的的實體權利,應當且只能通過案外人異議及異議之訴程序予以救濟,當事人無法另行提起訴訟加以確權。

           

          本案中,案外人認為其對系爭標的享有實體權利。201388日,案外人與被執行人丙房地產公司簽訂三十三份《上海市商品房預售合同》,購買三十三套房產,總價為人民幣3000萬元,并約定于2014630日前交付房屋等。201389日,案外人通過銀行轉賬向被執行人支付購房款人民幣3000萬元。2014814日,被執行人與案外人簽訂《房屋交接書》,將上述三十三套房屋交付案外人。2014111日。案外人與上述房屋的物業管理企業簽訂《物業服務協議》。因被執行人未開具售房發票等原因,致使系爭房屋無法過戶。然后,系爭房屋被多家法院查封或者輪候查封。因法院已查封或者輪候查封系爭標的,案外人主張的實體權利,無法通過另行訴訟的方式進行確權,應當且只能通過案外人異議及異議之訴的程序予以救濟。但在案外人提起案外人異議及異議之訴的過程中面對著一個問題:在正式查封因案外人異議或者案外人異議之訴獲得支持而解除時,輪候查封將依法轉變成正式查封,其又需要對其再行提起案外人異議及異議之訴,在被執行人涉案眾多的情況下,新的輪候查封還會不斷產生,如此反復,其將陷入難以窮盡的案外人異議以及異議之訴的程序中。

           

          一、能否對輪候查封提起案外人異議及異議之訴

           

          本案中,對正式查封提起案外人異議及異議之訴并無爭議,但對于案外人能否提出解除輪候查封的申請并依法予以支持則有著不同的觀點:第一種觀點認為,輪候查封是一種效力待定的查封,不產生正式查封的法律效力,案外人應當先向正式查封法院提起案外人異議或者異議之訴,獲得支持其異議的生效裁判并解除正式查封后,其才可以再向轉為正式查封的原輪候查封法院提出案外人異議。這種觀點比較符合法理,實踐中一般也是按照這種觀點辦理的,但其缺陷在于如果系爭標的被多家法院查封和輪候查封時,案外人需要逐一向正式查封或者由輪候查封轉為正式查封的法院提出解除查封的申請,需要耗費大量人力物力和時間成本,而且一旦被執行人有新案件進入保全或者執行程序,將會不斷產生新的輪候查封,使得案外人通過異議以及異議之訴救濟其實體權利的目的變得遙遙無期。

           

          第二種觀點認為,由于正式查封法院對查封標的物享有處分權,而輪候查封在法律效力上相較于正式查封而言,其缺少的僅是對查封財產處分權,在限制被執行人轉移查封標的或者在其上設置負擔等而言并沒有差別,且當正式查封一經解除,在先的輪候查封即自動生效,這將使案外人的財產因輪候查封自動轉變為正式查封而被限制處分之中,因此案外人也可以直接針對輪候查封向輪候查封法院提出異議。這種觀點在一定程序上可以縮短案外人提出異議維護其權利的時間,但可能存在一個查封標的在多個法院同時進行案外人異議及異議之訴的審查或者審理問題,且仍不能解決案外人因多個查封而引發的訟累。

           

          對此,為了避免不同法院對同一查封標的因案外人同時提起多個異議及異議之訴而產生不同的裁判結果,也為了避免案外人可能向輪候查封法院提出異議得到支持而向正式查封法院提出異議卻被駁回,其旨在阻止執行的目的無法實現的問題,宜只能由案外人向正式查封的法院提出案外人異議及異議之訴。

           

          二、比照在先查封案外人異議及異議之訴處理結果直接解除輪候查封的合理性分析

           

          案外人只能向正式查封法院提出案外人異議及異議之訴,對于在同一標的上存有數個查封的,勢必就使得案外人只能逐個提出異議,案外人因此將陷入無休止的異議及異議之訴的程序之中。為了節約司法資源、減少案外人的訟累,在案外人向正式查封法院提出異議并獲生效裁定或者判決所支持,且在輪候查封案件中申請執行人債權與正式查封案件中申請執行人債權性質一致的情況下,案外人可以直接持生效裁定或者判決向輪候查封法院申請解除輪候查封,輪候查封法院審查后認為屬實的,應當直接裁定解除查封。由輪候查封法院比照在先查封案外人異議及異議之訴處理結果直接解除輪候查封這一處理方式的合理性主要在于:

           

          (一)案外人就系爭標的享有阻止執行的實體權利已經過實質審查

           

          在本案中,案外人提出排除執行的異議,其依據的是《最高人民法院關于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》第二十八條,即金錢債權執行中,買受人對登記在被執行人名下的不動產提出異議,符合下列情形且其權利能夠排除執行的,人民法院應予支持:(一)在人民法院查封之前已簽訂合法有效的書面買賣合同;(二)在人民法院查封之前已合法占有該不動產;(三)已支付全部價款,或者已按照合同約定支付部分價款且將剩余價款按照人民法院的要求交付執行;(四)非因買受人自身原因未辦理過戶登記。經案外人異議審查,案外人的請求和主張的事實符合上述規定,故裁定中止執行。部分案外人異議裁定作出后,申請執行人表示認可并在法定期限內未提起異議之訴,案外人異議裁定發生法律效力,部分案外人異議裁定中止執行后,申請執行人表示不服并在法定期限內向執行法院提起異議之訴,執行法院經審理后認為案外人就執行標的享有足以排除強制執行的實體權利,判決駁回申請執行人要求繼續對查封標的物進行執行的訴訟請求。無論是案外人異議審查程序還是其后續的執行異議之訴審理程序,從審查和判斷標準來看,都對案外人是否對查封標的享有阻止執行的實體權利進行了實質性審查。雖然正式查封法院對案外人異議及異議之訴所作出的解除查封的裁判并不能夠直接拘束輪候查封法院,同一法院不同案件中解除正式查封的裁判也不能夠直接產生解除輪候查封的效力,但從證據規則來看,根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第九條第一款第(四)項,已為人民法院發生法律效力的裁判所確認的事實當事人無需舉證證明,對于在先查封法院或者在先查封案件中裁判所確認的事實,在沒有相反證據足以推翻的情況下,輪候查封法院或者輪候查封案件應當予以認可。這是比照在先查封案外人異議及異議之訴處理結果直接解除輪候查封的實體權利基礎。

           

          (二)輪候查封申請執行人的債權在性質上等同或者劣后于正式查封申請執行人的債權

           

          案外人向正式查封法院提出異議,在取得中止執行或者解除查封的生效裁判后可以直接向輪候查封法院申請解除輪候查封,除了在實體上案外人依法享有阻止執行的實體權利而外,還需要輪候查封申請執行人與正式查封申請執行人在債權性質上具有一致性。這是因為,無論是正式查封還是輪候查封,其在權利沖突上主要體現在案外人和申請執行人之間,就案外人而言只有一方,而就申請執行人而言則可能存在多方,且多方申請執行人在債權性質上也可能有所不同,有的是對查封標的享有優先受償權,有的僅是普通債權。一般而言,案外人對查封標的享有能夠對抗優先受償債權的實體權利的,就能夠據之對抗一般債權,相反僅取得能夠對抗一般債權的生效裁判的,卻不能夠當然地對抗優先受償債權。詳言之,可以分為三種情況:第一,在正式查封申請執行人與輪候查封申請執行人債權性質一致的情況下,因案外人就解除正式查封取得生效裁判,其可以直接申請解除輪候查封。第二,在輪候查封申請執行人債權在性質上劣后于正式查封申請執行人債權的情況下,舉重以明輕,案外人就解除正式查封取得生效裁判的,其也可以直接申請解除輪候查封。第三,在正式查封申請執行人債權在性質上劣后于輪候查封申請執行人債權的情況下,則案外人無權依據就解除正式查封所取得生效裁判而直接申請解除輪候查封,其應當待輪候查封轉變為正式查封時提出案外人異議,通過案外人異議及異議之訴的程序確定其是否享有阻止輪候查封申請執行人對查封標的物進行執行的實體權利。

           

          (三)為解除輪候查封后申請執行人的權利提供恰當的救濟途徑

           

          案外人向正式查封法院提出異議,在取得中止執行或者解除查封的生效裁判后向輪候查封法院直接提出解封申請而不是再次提出案外人異議,雖然能夠為案外人的權利救濟帶來便利,但與此同時也需要保護輪候查封申請執行人的合法權益。為此,輪候查封法院在解除輪候查封前,應當先行聽取輪候查封申請執行人的意見,在其沒有提出相反證據的情況下,可以裁定解除輪候查封并向輪候查封申請執行人做好釋明工作。輪候查封申請執行人經釋明仍對解除查封裁定不服的,可以按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十五條的規定針對輪候查封法院解除輪候查封的行為提出執行異議加以救濟。

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