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        • 無限風險責任的建設工程合同糾紛中因價差構成情勢變更的認定
        • 來源:人民法院報 作者:丁 銳
              情勢變更原則本身具有相當的抽象性與模糊性,而建設工程施工合同相較于一般合同具有一定的特殊性:履行周期一般較長;合同中常簽訂有無限責任條款;履行易受氣候、地質、水文等多種因素影響等等,這些也使得建設工程糾紛成為情勢變更原則適用申請的多發領域。
           
              一、情勢變更原則適用的權衡要素
           
              一方面,須考量施工合同當事人在事先對構成客觀情況變化的因素是否具備一定預見性。按照《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第二十六條的規定,構成情勢變更,必須要求“合同成立以后客觀情況發生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業風險的重大變化”?梢,與顯失公平不同,構成情勢變更的情形必須當事人主觀上在事先無法預見。但在建設工程合同中,所需施工建材是按照規范化設計事先所能確定的,且作為具備相應資質的工程承包商,當事人也應當對于施工所需主要建材因市場因素產生的價格漲跌有適當的預期——這些變化并非如政策調整、特殊地質、文物發掘等屬于專業領域外難以預測的偶發因素。而這種專業領域內應適當預見的理念在《建筑工程施工發包與承包計價管理辦法》第十三條中也有所體現,即“發承包雙方在確定合同價時,應當考慮市場環境和生產要素價格變化對合同價的影響”。因此,就可預期性因素而言,施工方在合同生效后主張因主要建材產生價差從而構成情勢變更,一般應當具備其他額外補充的強理由。
           
              另一方面,須考量當客觀情況發生變化后合同繼續履行是否已經達到“明顯不公平”的程度。從上述司法解釋第二十六條的內容設定來看,其以合同成立為臨界點將情勢變更與顯失公平相區分,同時又將不可預見不可避免不可克服的不可抗力情形明確排除在外,從而使得三者構成了一個針對嚴守契約原則進行適當調整的較為完整的遞進式法律制度體系。因此,相比于“顯失公平”中一方當事人存在“利用優勢或者利用對方沒有經驗”從而具有可歸責性,情勢變更中當事雙方都無可歸責性,司法此時介入其中,根據公平原則對契約內容進行修改乃至解除,應當需要更為充分、嚴格的理由,在衡量繼續履行合同時的雙方損益對比時也應更為審慎。
           
              二、無限風險責任條款的認定
           
              應考量結算條款本身內含的對價關系。應當認識到,在固定單價結算模式下,就建設工程當事人雙方而言,主要建材價格的漲跌并非總是只對一方有利。如果施工過程中所需建材價格大幅度下跌,承包方因成本下降也將獲得額外利益。而是否具有對價是判斷是否構成商業風險的重要標準之一。因此,與部分規定了超過一定幅度(如10%)的降價幅度則額外利益歸屬發包方的建設工程合同不同,對于雙方均按固定單價結算的條款,如果要將合同成立后發生的建材價差判定為商業風險之外的情勢變更,必須更為嚴格審查。
           
              三、相關行政管理文件效力的確定
           
              在相關案件中,施工方提出情勢變更的政策依據往往是本地建設行政管理部門發布的建材價格動態管理通知。對此,應當確定通知本身所涉內容與本案情勢變更認定之間的勾連關系。由于在簽訂了無限風險責任的包工包料議標項全包合同中,主要建材等材料費本身就包含在建設工程款總體之中,作為其中一個難以分割的權利義務組成單元。因而,在判定合同履行中是否構成情勢變更時,其基本點應當是就整個合同的權利義務關系進行總體衡量。因而,對于該類案件,不能僅依據通知所涉及的調價指導意見便認定整個合同權利義務已發生了重大改變,更不能進一步據此直接適用情勢變更原則,輕率地打破契約自由而以司法權力介入其中,徑直為當事人修改、擬制約定。此外,就法律效力而言,此類通知并非法律、行政法規等強制性規定,其內容僅具有指導性,可作為司法裁判中進行具體認定、衡平時的相關參考。
           
              (作者單位:江西省新余市中級人民法院)
           
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